Forbud mod tildeling og fortsat gennemførelse af offentlige kontrakter med russiske virksomheder

EU-Rådet har den 8. april 2022 offentliggjort yderligere restriktive foranstaltninger mod Rusland i form af en ny forordning med en femte pakke af sanktioner. Det sker på baggrund af Ruslands invasion af Ukraine.

Af særlig udbudsretlig relevans indfører forordningens art. 5k bl.a. et forbud mod tildeling og fortsat gennemførelse af offentlige kontrakter og koncessioner med følgende russiske aktører:

a) russiske statsborgere eller fysiske eller juridiske personer, enheder eller organer, der er etableret i Rusland

b) juridiske personer, enheder eller organer, hvoraf en enhed som omhandlet i nærværende stykkes litra a) direkte eller indirekte ejer over 50 %, eller

c) fysiske eller juridiske personer, enheder eller organer, der handler på vegne af eller efter anvisning fra en enhed, som omhandlet i nærværende stykkes litra a) eller b)

Forbuddet omfatter ligeledes underleverandører eller støttende enheder, hvis de tegner sig for mere end 10 % af kontraktværdien.

Frem til den 10. oktober 2022 finder forbuddene dog ikke anvendelse på gennemførelsen af kontrakter, der er indgået inden den 9. april 2022.

Offentlige kontrakter, der er EU-udbudspligtige efter udbudsloven, forsyningsvirksomhedsdirektivet, forsvars- og sikkerhedsdirektivet eller koncessionsdirektivet, er alle omfattet af sanktionerne. Det gælder uanset, om kontrakterne er omfattet af udbudsdirektivernes undtagelser til udbud.

Danske myndigheder kan, uanset ovenstående, udstede tilladelser til både at tildele og gennemføre offentlige kontrakter med russiske aktører, når kontrakterne bl.a. vedrører:

• tjenesteydelser og andet arbejde på det nukleare område
• mellemstatsligt samarbejde om rumprogrammer
• levering af strengt nødvendige varer eller tjenesteydelser, som kun kan leveres, eller kun kan leveres i tilstrækkelige mængder, af personer omfattet af forbuddet
• kontrakter om køb af olie, naturgas og visse mineraler

Kontrakter, der ikke overstiger tærskelværdierne i de respektive udbudsdirektiver, er heller ikke omfattet af forbuddene.

DLA Piper bemærker

De nye sanktioner har en direkte virkning på de danske ordregivere i forbindelse med indgåelse af offentlige kontrakter gennem EU-udbud.

Når ordregivere skal tildele kontrakter efter gennemført udbudsprocedure, er det centralt at ordregiver kontrollerer, at den/de vindende tilbudsgiver(e) ikke er omfattet af forbuddene. Ordregiver kan med fordel i udbudsmaterialet stille en tro- og loveerklæring til rådighed for tilbudsgiverne, hvorpå de skal erklære, at de ikke er omfattet af forbuddene i forordningen.

Ikke desto mindre vil der være et skærpet krav til, at ordregiver nøje gennemgår de indsendte ESPD’er og særligt oplysningerne i ESPD’ets del II ”Oplysninger om den økonomiske aktør”.

Ordregiver skal herudover klarlægge ejerstrukturen for den vindende tilbudsgiver for at sikre, at russiskejede virksomheder ikke tildeles en offentlig kontrakt.

Sanktionerne stiller derudover også krav til, at danske ordregivere gennemgår nuværende kontrakter for at identificere eventuelle kontrakter, der er omfattet af forbuddene, og som derfor må bringes til ophør inden den 10. oktober 2022.

For tilbudsgivere og nuværende leverandører vil det også være relevant at undersøge, om der anvendes underleverandører eller støttende enheder, som er etableret i Rusland eller har russiske ejere, og i givet fald hvorvidt der, efter udbudsreglerne, kan ske udskiftning heraf.

Du kan læse forordningen her.